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劳动合同法第八十七条之（案例）法理分析

杨德君


　　案情简介及承办过程：

　　王某自2008年2月27日入职北京某材料有限公司，任职库房管理员一职。双方口头约定了工资、岗位职责等。2008年11月26日上午，公司突然口头通知王某月底交接工作、结清工资。之后，王某要求公司支付自缴的保险费约三千元，公司方拒绝支付。2009年4月26日，在朋友的介绍下，王某来所详谈此事。同时，就有关未签订书面劳动合同、违法 解除劳动关系等情况向王某说明了情况。交谈之后，了解到案情相对简单。即以我所名义去电公司负责人，就相关的法律问题做了简单的建议。公司经理陈某同意协商处理此事，并承诺就自缴的保险费问题可以补偿支付。此后，因赔偿数额问题分歧较大，双无法达成一致，遂接受委托。

　　本所律师接受王某委托后，向昌平区劳动争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决违法解除劳动合赔偿金、未签书面劳动合同又倍工资、补缴保险事宜（数额共计23834元整）。考虑到公司方前期协商意愿的表达，前期工作主要以打促谈，给其发送律师函，告知对方的违法行为及其后果；同时，大概估算好时间发送律师函，公司方领取出庭能知书时间与接收律师函的时间相差一天；公司陈某接收律师函后，即主动联系时间见面协调。此后，因双方的数额上的分歧，和解出现危机，经反复电话与双方沟通，2009年5月16日双方签订和解协议，公司同意一次性支付王某赔偿金18000元整，王某自愿放弃其它诉讼请求。同时，要求昌平劳动争议仲裁委员会出具了调解书予以确认。

案 情 评 析

　　【法律条文：《劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。】

　　本案未曾开庭审理，即在前期的谈判中达成和解，做到了不战屈人之兵，从结果上也有利于当事人双方，取得了良好的效果。但有关的法律问题并不容回避。

　　本案疑点：公司与员工未签订书面劳动合同的情况下，员工遭遇违法解除劳动关系，是否有权请求公司支付赔偿金？其法律依据可否适有《劳动合同法》第八十七条，要求支付赔偿金？

　　条文解释：

　　从第八十七条的文字文义来看，用人单位的违法行为限定两种：1，违反本法解除劳动合同的；2，违反本法终止劳动合同的。仅仅在上述两类情况下，用人单位才有支付二倍标准赔偿金的义务。而对于这两种违法情况分析，我们发现，该法律条文特意强调的是有“劳动合同”这一形式，其惩罚性结果指向的违法行为必须是有签订劳动合同的情况。在民事法律关系领域，合同的签订有书面形式、口头开式，而在劳动法领域，很明确排除了可以口头签订劳动合同的情形【劳动合同法第十条，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。非全日制用工例外】。因此，劳动合同法第八十七条的适用情形，如果从法律条文的字面意思来探寻，只能针对用人单位与员工签订了书面劳动合同，在劳动合同履行中，因违法解除或终止的才能适用。这对于实践中，因公司不愿订立书面劳动合同的形成事实劳动关系的员工来说，即使遭遇用人单位违法解除劳动关系也投诉无门。

　　另，从劳动合法第十条的规定【用人单位与劳动者有用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日建立】分析，劳动合同与劳动关系显然不是同一个法律概念，两者是有区别的。

法 理 分 析

　　有观点认为：自新法实施后，在法律拟制的判断上，已不再有事实劳动合同关系的存在，因而，第八十七条仅仅明确违法解除书面劳动合同的应支付赔偿金。而对于现实中未签定劳动合同形成的实质劳动关系的违法事实，已有劳动合同法第八十二条双倍工资的惩罚性赔偿规制。从公平、平衡的角度的出发，一事不再罚，不再适用赔偿金条款，防止用人单位承担过于苛刻的法律责任，进而影响整体的经济环境。但上述分析，论证逻辑不严密，概念并不清晰。也无法回答关于上述情况下法律举轻以明重的诘问。
  
　　笔者理解：（一）八十二条之规定支付双倍工资仅仅指向的是公司未与员工及时签订书面劳动合同的违法事实；八十七第之规定赔偿金指向的是用人单位不依法律规定，擅自解除劳动合同的违法事实；两者针对的违法事实不同，不可替代。（二）在立法技术上，举轻以明重或举重以明轻是常用的方法。通过法律条文中较轻的后果推知较重的后果，或者通过较重的后果推知较轻的后果。从八十七条拟制的违法事实下来看，用人单位未签劳动合同已处于一种持续违法的事实状态；在此前提下，用人单位又弃劳动法律的强制规定不顾，擅自解除与其员工的劳动关系，侵犯双重的法益；两者相较，违法事实轻重立辩，显然无法得出责任替代一说。

　　实践中，未签订的劳动合同的责任大多在于用人单位，如果免除用人单位在无书面劳动合同违法解除或终止的法律责任，法律无异于助纣为虐。因法律条文的明确规定，僵硬的套用导致实质上的不正义。这与劳动立法的倾斜性保护指导原则相背离，应当通过合理的法律解释方法，寻求法条背后的正义。由此判断，第八十七条的规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的”，蕴藏其中的准确含义应当为“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动关系的，应当依照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”即在劳动关系类法律中，“劳动合同”与“劳动关系”在某些情形下是表达同一法律概念事实。

　　以上所述，个人浅见，有待商榷。本案因双方的握手言欢而无法以判例的形式提供一种可能的判断，但案情本身的法律问题有待明确。立法之时，对此处是否有失严谨，尚需相关部门作出明确答复。


二○○九年十一月二十七日



作者：杨德君
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单位：北京厚德铭劳动法律事务所
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宁夏回族自治区政府


宁夏回族自治区行政机关工作人员奖励办法
宁夏回族自治区政府




第一条 为了调动行政机关工作人员的积极性和创造性，鼓励先进，根据《国务院关于国家行政机关工作人员奖惩暂行规定》及其他有关规定，结合我区实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于我区各级行政机关工作人员。行政机关所属事业单位工作人员的奖励，可参照本办法执行。
企业单位中由行政机关任命的工作人员，其奖励批准权限和审批程序按本办法执行。
第三条 对行政机关工作人员的奖励，坚持精神鼓励与物质鼓励相结合的原则。
第四条 各级人事主管部门对行政机关工作人员的奖励工作实施统一监督管理。
第五条 行政机关工作人员必须坚持四项基本原则，执行国家的各项法律、法规及方针、政策，提高工作质量和效率，完成各项工作任务，保持同人民群众的密切联系，全心全意为人民服务。
第六条 行政机关工作人员有下列表现之一的，应当予以奖励：
（一）忠于职守，刻苦钻研业务，完成本职工作，成绩显著的；
（二）遵纪守法、办事公道、廉洁奉公、团结协作、事迹突出的；
（三）在工作中有发明、创造、技术改进，提出合理化建议、取得重大成果或者有显著成绩的；
（四）爱护公共财物，节约国家或集体资财有显著成绩的；
（五）防止或挽救事故有功，抢险救灾，使国家、集体和人民利益免受重大损失的；
（六）抵制不正之风或同违法、犯罪行为作斗争，事迹突出的；
（七）捍卫国家利益、保守国家机密、维护国家尊严有功的；
（八）有其他功绩的。
第七条 符合下列条件的集体，应当予以奖励：
（一）领导成员坚持四项基本原则，正确执行各项方针、政策、法律、法规及规章，带领群众勇于开创工作新局面，成绩显著的；
（二）工作人员职责分明，团结互助，深入实际，调查研究，作风正，纪律好，表现突出的；
（三）照顾全局，注重协作，积极主动开展业务工作，完成任务成绩显著的。
第八条 行政机关工作人员具有本办法第六条所列表现之一的，应当根据其贡献和成绩大小，分别给予记功、记大功、授予荣誉称号、奖品或奖金、升级奖励或通令嘉奖。上述奖励，可以单独使用，也可以同时使用。
集体具有本办法第七条所列条件的，授予“先进集体”荣誉称号或通令嘉奖。
第九条 凡批准授予行政机关工作人员“先进工作者”荣誉称号、给予记功、记大功、奖品或奖金的，应颁发奖状；批准授予“劳动模范”荣誉称号、给予升级、通令嘉奖的，应颁发奖励证书。
凡批准授予集体奖励的，应颁发奖旗。
有重大、特殊贡献的，应当予以重奖。
第十条 行政机关工作人员奖励审批权限：
（一）授予本单位“先进工作者”荣誉称号或给予奖品、奖金的，由其所在单位审批；
（二）给予记功、记大功奖励的，由其所在行署、市、县人民政府和区直各部门审批；担任领导职务的，由任免机关审批；
（三）给予升级奖励的，县级行政机关工作人员，由县（市、区）人民政府审查，报行署、市人事主管部门审批；行署、市级以上行政机关工作人员，报自治区劳动人事厅审批，其中担任副厅级以上职务的，由自治区劳动人事厅审查，报自治区人民政府审批；
（四）授予自治区级“劳动模范”或“先进工作者”荣誉称号、通令嘉奖的，由自治区人民政府审批；
（五）授予“先进集体”荣誉称号的，由同级或上一级人民政府审批；
（六）对集体给予通令嘉奖的，由自治区人民政府审批。
第十一条 对行政机关工作人员的奖励，应当在岗位责任制考核的基础上，经群众评议推荐，领导审查，部门会议研究决定后，按本办法第十条规定的审批权限报批。上级机关也可以直接予以奖励。
第十二条 对行政机关工作人员的奖励，应当在适当的会议或报刊公布，并填写奖励登记表及有关事迹材料归档和备案。
第十三条 奖励经费和升级奖励指标，以当年本单位编制内实有人数为计算基数。奖励经费按每人每年五元提取，专款专用，由各级人事主管部门按规定使用。升级奖励指标，由自治区劳动人事厅统一下达执行。
第十四条 凡发现受奖的个人或集体事迹失实，以及弄虚作假骗取荣誉的，由批准机关撤销其奖励决定，收回所发的奖状、奖励证书、奖旗、奖品和奖金，情节严重的应当给予行政处分。
第十五条 本办法由自治区劳动人事厅负责解释。
第十六条 本办法自发布之日起施行。



1991年9月4日